一、法院查明案情:
2018年5月25日,张三入职沙市某火锅人信汇店工作,该店未为张三参缴社会保险。2018年6月24日,张三在工作过程中摔伤,送至荆州市中医医院住院治疗16天。张三出院后,继续在该火锅店工作。
2019年1月8日,张三向荆州市沙市区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求确认张三与A火锅店之间存在劳动关系。
该仲裁委裁决确认双方存在劳动关系,该裁决书已发生法律效力。
张三工作至2019年2月19日,之后再未到A火锅店上班。
2019年6月5日,荆州市沙市区人力资源和社会保障局认定张三为工伤,2020年1月13日,荆州市劳动能力鉴定委员会鉴定结论为伤残十级。
2020年5月8日,张三向荆州市沙市区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,仲裁委以A火锅店已注销,被申请人主体不适格为由不予受理仲裁申请,张三败诉。张三不服,向当地人民法院提起诉讼。
A火锅店是个体工商户,已于2019年8月23日登记注销。
被告答辩:
1、张三上班时声称岁数已大,无固定上下班时间,故拒绝与我方签订劳动合同,考虑到老乡情义,故未签劳动合同。
2、张三受伤康复后回火锅店工作不服从管理,与餐厅管理人员吵架后自动离职。
3、张三上班不到一个月受伤,火锅店为其支付医疗费8593.21元、护理费2000多元、住院及休息期间工资和补贴共计5000多元。张三的恶意索赔行为不合理。
问题:
1、A火锅店注销了,张三受伤会获得赔偿吗?赔偿多少钱?
2、工伤十级伤残赔偿哪些项目,标准是什么?
3、未签约劳动合同双倍赔偿金如何计算?
二、基本的法律知识
1、用人单位与劳动者未签约劳动合同,双倍工资赔偿时效多久?怎么计算?
依据《劳动合同法》第82条规定:用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。
这段文字在理论和实务界有两种观点,一种观点是从建立劳动合同关系满1个月后开始计算,另外一种观点是从建立劳动关系满1年开始计算
双倍工资赔偿的时效已经说清楚了,那如何计算呢?
计算方法:自用工之日起一个月后至一年内,即11个月,依据每月应发工资计算。
具体几个月工资如何计算:
举个例子张某2012年4月15日入职,双方未签约劳动合同,2013年5月15日辞职,2013年10月28日申请劳动仲裁要求支付未签约劳动合同的二倍工资,
不考虑时效问题,张某能主张二倍工资的时间段为入职的第二个月开始2012年5月15日到2013年4月14日,如用人单位提出时效抗辩,则张某于2013年10月28日申请仲裁,往前计算一年为2012年10月28日,因此二倍工资支付时间为2012年10月28日到2013年4月14日
通俗理解掌握两个关键信息,第一:劳动者提起仲裁往前计算一年,第二:入职时间往后计算一年,二者区间就是赔偿时间。同时要注意离职时间,离职时间为区间的截止时间。
2、5种证据材料可以确认劳动关系?
第一:工资流水
第二:考勤记录
第三:工作证、工作牌
第四:与工作相关的文件比如书面通知、规章制度
第五:证人证言以及录音相关的证据
3、劳动者单方面提出解除劳动合同的情形
依据《劳动合同法》第38条 用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同
未及时足额支付劳动报酬的;未依法为劳动者缴纳社会保险费的,可以通俗理解为拖欠工资和没缴纳社保。
如果用人单位存在没有缴纳社保或者拖欠工资,作为劳动者可以单方面提出解除劳动合同,不用提前30天,不过最好发一封邮件或者信息,再发一个被迫解除劳动关系通知书
快递寄送被迫解除劳动关系通知书细节
第一:通知函打印一份,签字后复印一份再扫描留电子版。原件寄出,复印件自己留着,电子版扫描件发邮件给对方并且自己存档;
第二:保存电子版是为了避免自己忘记了,证明自己发送了,防止对方说没有收到,防止用人单位说发的和实际不一致;
第三:发送法律文件务必选择EMS,其他快递一般都直接放到菜鸟驿站,避免放入菜鸟驿站对方不去拿快递。
第四:一定要写清楚内附文件的全称和主要内容,比如“《被迫解除劳动合同通知函》,被迫解除XXX与XX单位的劳动关系”避免用人单位说没收到快递,收到快递了但是你怎么证明快递里面的内容是被被迫解除劳动通知函,最好拍个快递的照片封面;
第五:收件人写公司人事收或者负责人收,避免人事说不清楚这个事情;
第六:要求回执。EMS快递是有回执服务的,很多时候对方会拒收,但只要有了这份回执,可以证明你的送达义务已经履行完成。
第七:将函件和面单放在一起拍照,证明该面单寄送的内容;
4、餐饮店注销了,能否主张赔偿?
在仲裁阶段,仲裁的答复是店铺已经注销,被申请人主体不适格为由不予受理仲裁申请,张三败诉,于是张三向法院提起诉讼
一审法院认为:
依据《民法典》第56条 个体工商户的债务,个人经营的,以个人财产承担,通俗理解就是个体注销了也要承担责任,注销不意味着债务注销。
5、十级工伤赔偿什么项目
对于达到伤残级别,赔偿的项目有医疗费、住院伙食补助费、外地就医交通食宿费、生活护理费(进行了生活自理能力鉴定才会产生的费用),康复治疗费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪工资、一次性伤残就业补助金
6、十级伤残赔偿如何计算?
医疗费:以发票金额为准
康复治疗费:康复治疗的费用,可以理解为后续治疗费用
住院伙食费:50元/天*住院天数
护理费:护理人员工资*护理人员*护理天数,自己的家人护理的可以按照行业标准工资计算,通俗理解就是按照家政人员工资2020年湖北省家政人员工资为42677元/每年,42677/12个月3556元。护理一个月的费用为3556元
一次性伤残补助金:7个月本人工资,依据《工伤保险条例》第64条本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的,按照统筹地区职工平均工资的60%计算。2020年武汉市平均工资为7327.42元,因此如果受害者工资低于平均工资60%,比如3000元一个月,那么按照7327.42元*60%=4396.45,因此7个月本人最低工资,按照武汉市2020年受伤的标准计算30775.15元
一次性工伤医疗补助金:6个月的当地平均工资,2020年武汉市月平均工资为7327.42
6个月总计为43964元
停工留薪工资:工伤职工评定伤残等级后,停发原待遇,住院时间和疗养时间,截止日期是评定伤残等级,最多不超过12个月,单位支付,起诉仲裁可一次性支付
一次性伤残就业补助金:十级伤残为8个月当地平均工资,2020年武汉市平均工资为7327.42元,8个月工资总计为58619.3
对于十级伤残如果是2020年受伤的,排除医药费、护理费、营养费、伙食补助费、停工留薪费用外,伤残赔偿金额为133359元,总计13万左右
三、法律总结
签约劳动合同很重要,当员工因为工作原因受伤了,可以要求企业按照工伤的标准进
行赔偿,计算的标准在上文已经有明确的计算公式了,当然每个地区的平均工资不一样,需
要计算得出,如果员工因为工作原因受伤,同时没有签约劳动合同,可以主张双倍工资以及
工伤赔偿。如果单位没有缴纳社保还可以要求单位支付经济补偿金以及社保的补缴。