企业涉税情况的核查要素主要有：

　　1、涉税资料核查

　　法律对管理人接管资料的列举比较宽泛，实务中的涉税资料不仅包括财务报表和总账、明细账，还有发票领购簿、已领取未开具的空白发票、税控设备、发票专用章、开票平台账号与密码等与发票相关的资料，纳税申报表、申报及备案资料、申报纳税客户端的密钥和账号密码等与纳税申报相关的资料，原始凭证、银行对账单、固定资产清单、履行中的合同等等所有与税务相关的资料。

　　管理人也可以向主管税务机关申请查询破产重整企业的纳税申报、税款缴纳和接受处罚等涉税信息。

　　涉税资料的接管应当尽量全面，特别注意三年内的涉税资料的完备程度，以与税务稽查的关注重点相匹配。债务人的涉税资料难免会出现保存不全的情况，后续就需要根据接管资料的实际状况作出涉税事务安排。

　　2、企业执行税收政策情况核查

　　除了物理资料的接管和核查，管理人还需要对企业目前和曾经(至少三年内)执行的税收政策进行了解核查，主要包括企业缴纳的税种和税率、各税种执行核定征收还是查账征收、是否执行预征所得税政策、是一般纳税人还是小规模纳税人、是否以及具体享受哪些税收优惠政策等等。

　　3、企业整体涉税情况评估

　　管理人还需要综合债务人涉税资料、执行税收政策情况等信息，对企业的整体涉税情况和潜在风险进行评估，评估结果也可以作为管理人其他决策以及后续判断税务机关的债权申报是否合理的参考依据。

　　整体评估事项包括但不限于：

　　(1)企业的资产、负债情况和权益性资本的实缴情况，并关注是否存在超期应收未收、应付未付款项及税务处理，与股东及关联方的往来款项及税务处理，固定资产、长期待摊费用、递延资产等情况及税务处理等;

　　(2)纳税申报及缴纳情况，并关注是否存在未申报、申报不实或不规范、被认定为非正常户的情形，是否存在欠缴或溢交税款、滞纳金、特别纳税调整产生的利息、罚款等，是否存在尚未申报的漏税，企业的增值税留抵税额情况;

　　(3)对企业后续可能发生的纳税义务进行预估，如企业尚未履行完毕的合同附随的纳税义务预估，应收应付账款的兑现附随的纳税义务预估，企业持有的资产附随的房产税、土地增值税等纳税义务预估，一般资产处置附随的纳税义务预估，在建工程等项目清算相关的纳税义务预估，已经享受的税收优惠政策按照规定需要退还或转出导致的补税义务评估等。

　　三、涉税事务处理

　　管理人可以根据对破产重整企业整体涉税核查的结果，确定需要处理的涉税事项，主要包括：

　　1、及时处理企业面临的涉税即时风险或潜在风险，如申请解除企业非正常户状态、补办纳税申报包括零申报、税控设备和发票丢失的报备和挂失补办等。

　　2、如企业为预征所得税企业，鉴于破产重整企业实际上已经处于资不抵债的情形，预征所得税对债权人不利，管理人可以向主管税务机关申请停止预征所得税，待清算完毕后依法处理。目前已经有些地区明确企业进入破产程序后不再预征企业所得税，但还没有全国性的规定出台，管理人需要了解破产重整企业当地的政策，当地没有明确规定的时候，尽量与主管税务机关沟通争取。

　　3、如破产企业存在账目混乱或者成本资料、收入凭证、费用凭证残缺不全，难以查账等法定情形，且核定征收客观上对破产企业和债权人有利，管理人可以积极与主管税务机关沟通，申请核定征收，在为破产企业和债权人争取利益最大化的同时，尽量降低管理人的履职风险。由于破产重整企业申请核定征收属于事后申请，虽然于法不悖，但明显有别于正常企业的事前申请，实务操作中存在一定难度，且税务机关最终认定的核定征收率也会直接关系到破产企业和债权人的实际利益，建议由专业税务人员协助完成。

　　4、申请税收减免退，争取税收优惠。如：

　　(1)房产税和城镇土地使用税。目前已有部分地区如广东、吉林、陕西、上海，明确了进入破产程序的企业可以向主管税务机关申请房产税和城镇土地使用税困难减免，即使没有明确减免的地区，仍然可以根据《房产税暂行条例》和《城镇土地使用税暂行条例》的原则性规定，基于纳税人确有困难的客观情况，积极与税务机关沟通争取。

　　(2)增值税留抵退税。根据《国家税务总局关于企业破产、倒闭、解散、停业后增值税留抵税额处理问题的批复》(国税函〔1998〕429号)批复：“纳税人破产、倒闭、解散、停业后，其期初存货中尚未抵扣的已征税款，以及征税后出现的进项税额大于销项税额后不足抵扣部分(即留抵税额)，税务机关不再退税。”但2019年，财政部、国家税务总局、海关总署相继发文，对企业留抵税额区分情况实行留抵退税政策，管理人可以根据企业情况确定是否以及如何申请。

　　(3)个人所得税。根据《财政部 国家税务总局<关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入免征个人所得税问题的通知>》(财税〔2001〕157号)规定：“企业按照国家有关法律规定宣告破产，企业职工从该破产企业取得的一次性安置费收入，免征个人所得税。”鉴于该通知明确的免税前提是企业被依法宣告破产，如破产重整、和解程序中不存在此前提，则不能适用，需要结合企业情况进行税务筹划。

　　5、税收债权申报、提出债权异议与检查应对

　　税务机关申报债权一般是从税务系统直接调取的破产重整企业自行申报的纳税数据和接受处罚的情况，不排除税务机关对企业自行申报的数据不认可、对企业启动税务检查以确定税收债权。管理人可以以企业整体涉税情况核查结果为参照，对税务机关申报的债权从总额以及不同性质税收债权分别的金额都进行核查，包括此前缴交款项在税款和滞纳金、罚款之间的配比问题，如存在差异，应当及时提出债权异议。

　　税收债权还有一个滞纳金数额是否应当封顶的问题，《税收征管法》和《行政强制法》也有不同规定，前者第32条规定：“纳税人未按照规定期限缴纳税款的，扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的，税务机关除责令限期缴纳外，从滞纳税款之日起，按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。”其实施细则第75条规定：“税收征管法第32条规定的加收滞纳金的起止时间，为法律、行政法规规定或者税务机关依照法律、行政法规的规定确定的税款缴纳期限届满次日起至纳税人、扣缴义务人实际缴纳或者解缴税款之日止。”照此推论税收滞纳金应无封顶之说，而《行政强制法》第45条规定：“加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。”

两者明显冲突，理论界对此的看法莫衷一是，现有法院判例的观点既有支持封顶之说或要求税务机关履行告知义务的，如2015年惠州广河高速公路有限公司诉龙门县地方税务局龙城税务分局、龙门县地方税务局案，也有认为特别法优于普通法、不应当封顶的，如2019年深圳市广源机电发展有限公司诉国家税务总局深圳市税务局稽查局案。税务机关申报债权时从避免渎职的立场一般不会主动封顶，管理人从维护破产企业和债权人利益出发，应当加强沟通、据理力争。

　　关于税务检查的应对，破产企业或管理人采用简单提供资料、配合检查的被动模式，还是采用积极沟通探讨的主动模式，最终结果可能大不相同，建议企业尽量从税务、法律的综合专业角度，多与税务机关做过程中的交流，争取更加合理的检查结论，同时在检查过程中发现、防范企业的税收风险。

　　6、所得税清算及筹划

　　破产重整企业存在国税发〔2009〕79号或者财税〔2009〕59号规定情形的，管理人应当及时进行所得税清算。视触发清算义务产生的原因及清算时间不同，所得税清算可以独立进行，也可以与前述企业整体涉税核查、税务检查或重组方案推进实施同步进行。企业所得税清算与正常生产经营期间的汇算清缴不同，有其特殊政策，如清算期间企业资产视同变现处理、清算所得不适用正常经营期间的税收优惠政策等，因而企业所得税清算过程往往也是进行企业整体税务筹划、同时为后续重整及处置方案铺垫的过程。管理人还可以根据企业实际情况，决定是否申请所得税核定征收。

　　管理人需要特别注意的是，在进行所得税清算以前，重整企业在税务上仍然被视为正常生产经营的主体，所以仍然要进行常规的纳税申报，即使没有经营，也要进行零申报。

就破产重整涉税事项中的特殊问题作出进一步分析，包括破产重整模式、破产重整的涉税要素、注意破产重整特殊性税务处理的适用。

　　破产重整模式主要分为存续型重整、出售型重整和清算型重整;破产重整的涉税要素根据资产类型分为现金清偿与债务豁免、动产及无形资产(不含土地使用权)处置与以物抵债、不动产及土地使用权处置和债转股;破产重整过程中的涉税事务区分不同条件分别适用一般性税务处理规定和特殊性税务处理规定，符合特殊性税务处理条件的，可以视情况适用(暂)不征税和(暂)免征税等特殊税收政策。

　　一、破产重整模式

　　1、重整模式

　　实务中的破产重整模式一般分为：

　　(1)企业存续型重整，即保留破产企业的法人主体资格，在其既有框架内实施重整。此种模式下，由于法人主体资格继续存在，其对不同性质的税收债权的偿付义务也不会消失;

　　(2)出售型重整，即将债务人的核心优质资产剥离出售、在新的主体框架内继续经营，而将破产企业清算注销。在此种模式下，原有的纳税主体将不复存在，新主体也不必背负原主体未尽的纳税义务，但资产剥离过程中涉及的税收政策适用非常复杂，不同重整方案的税负可能大相径庭，直接影响到方案的可行性以及新主体即各相关方的税负;

　　(3)清算型重整，以偿债为目的，直接对破产企业资产进行清算处置。由于同样涉及到资产变现、债务豁免等问题，清算型重整方案同样存在税收成本的考量和筹划问题。

　　2、资产要素

　　破产重整的清偿方案主要有现金清偿、动产及无形资产处置或抵债、不动产处置或抵债、债转股，处置方式主要有出售、抵债、置换、拍卖。由于不同资产处置是纳税义务认定的核心问题，下文对涉税评估和筹划的梳理分析也将以资产作为分类展开。

　　3、主体要素

　　除了作为债务人的破产企业和债权人，破产重整中的战略投资人、债务人的关联方如母公司、其他资产处置的受让方也是非常关键的主体因素，破产重整方案的税务筹划往往要平衡各主体要素的利益，借助其不同立场，以结果为导向，通过重新构建重整过程中的法律关系实现。

　　4、司法拍卖

　　司法拍卖实践中，人民法院通常会在拍卖公告中列明税费按照规定由买卖双方各自负担或全部由买受人承担。一般动产的税费比较好估算，不动产的税费特别是土地增值税的出入比较大，其中自建房产的测算难度相对于购入房产更大，税费承受方因此承受的税费风险较大，部分地区还存在历史税费未清不予过户的风险。税费风险本身也会影响到资产处置的顺利与否。

　　在破产重整和不良资产处置过程中提前进行拍卖前的税费评估，既有利于控制税费风险，也有利于资产的顺利处置。2018年江苏省税务局就申请法院强制执行及不动产司法拍卖涉税事项处理与当地法院达成共识，实现了拍卖环节税款提前测算、及时传递、先行垫付、事后退还的征税流程。2019年宁波市税务系统与法院系统建立民事执行与税费征缴、被执行人房地产询价等多项协作机制。

　　二、破产重整涉税要素

　　(一)现金清偿与债务豁免

　　1、现金清偿

　　现金清偿相较于其他资产处置方式更为简单直接，其涉及的税种主要是企业所得税，涉税问题主要来自两方面，一是现金来源，除了自有货币资金和变卖资产所得，如果企业存在重整价值，资金还可能来自战略投资者或者企业借款;二是清偿折让，如仅仅是留债展期、不存在可以被认定的账面收益的话，则不存在纳税义务，但债务豁免的情形就比较复杂了。

　　2、债务豁免

　　债权人全部或部分豁免了破产企业的债务，则破产企业就产生了税收意义上的收益，如重整企业没有足够的可弥补亏损，则可能产生较高的企业所得税纳税义务。虽实践中存在以个案批复的方式暂时搁置债务豁免产生的纳税义务问题，如温州中城建设集团有限公司重整案件，但不具有普遍意义。由于破产企业往往存在大量的债务豁免所得，相应的企业所得税是否在可接受范围内就成为一些破产重整方案能否推行实施的关键。

　　关于债务重组，根据财税【2009】59号文规定，债务人应当按照支付的债务清偿额低于债务计税基础的差额，确认债务重组所得;债权人应当按照收到的债务清偿额低于债权计税基础的差额，确认债务重组损失。因此，债务豁免所得税的税务筹划不仅要考虑如何降低债务人的税负，还要兼顾债权人利益，在降低债务人税负的同时尽量不影响债权人的税前扣除，可以根据个案的具体情况，尝试在保证方案效果的前提下，调整效果的实现方式，例如将企业借款偿债变为出借方与原债权人之间的债权转让。

　　3、 关联企业间的债务豁免

　　根据2007年发布的《企业财产损失所得税税前扣除鉴证业务准则(试行)》，关联方之间的往来账款不得确认为坏账。但关联企业的应收账款，经法院判决债务方破产后，破产企业的财产不足清偿债务的部分，经税务机关审核后，债权方企业可以作为坏账损失在税前扣除。该准则目前仍然有效。

　　4、税收优惠

　　企业债务重组确认的债务重组所得，如果应纳税所得额占该企业当年应纳税所得额50%以上，一次性纳税确有困难的，经主管税务机关核准，可以在不超过5个纳税年度的期间内，均匀计入各年度的应纳税所得额。

　　(二)动产及无形资产(不含土地使用权)处置与以物抵债

　　1、资产持有成本

　　如无特殊目的，处置企业资产可以优先考虑会持续产生资产持有成本的部分，资产持有成本包括财产税和其他费用，如车辆保险费、存货仓储费、专利年费等。

　　财产税是对纳税人在某一时点占有或可支配财产课征的税收，其特点是在财产持有期间会持续产生纳税义务。目前我国的财产税包括车船税和房产税，对动产课征的财产税只有车船税，征税对象为中华人民共和国境内的车辆、船舶。

　　2、动产及无形资产出售

　　在税务性质认定上，资产出售和现金清偿共同构成破产重整的两大基本行为方式，其他方式均可视为这两种方式的组合，在不符合特殊性税务处理条件的情况下，按照独立交易原则分拆处理。

　　在交易环节，动产及无形资产的出售根据品类不同，可能涉及增值税、消费税、城市维护建设税、教育费附加和地方教育附加、资源税、印花税等，其中最普遍、影响最大的是增值税。除应当注意正常交易需要承担的税费，还要注意已经享受的税收优惠政策的后续处理，如研发机构已退税的国产设备，自增值税发票开具之日起3年内，设备所有权转移或移作他用的，需按规定向主管税务机关补缴已退税款。

　　在企业所得税处理上，需要注意资产出售价格与税收认定的公允价值是否一致，如不一致是否存在合理性，账面价值与计税基础是否一致，以及出售价格或公允价格相对于账面价值或计税基础是否存在税收上需要被确认的损益。

　　3、以物抵债

　　以物抵债本质上是资产出售和现金清偿的组合，除企业改组或者清算另有规定，税务上也是分解为按公允价值转让非现金资产，再以与非现金资产公允价值相当的金额偿还债务两项经济业务进行认定。如果实务中仅仅关注以物抵债的最终效果，忽略税务上分解认定的影响，不对合同条款等交易细节进行把控筹划，既容易产生税务合规方面的风险，也可能让企业承担不必要的税收负担。

　　4、资产置换

　　资产置换在税务上被视为多个资产相互出售和差额现金清偿的打包组合，除非满足特殊性税务处理条件，应当对每一个独立行为进行税务处理。如何从方案的整体效果出发，对每一个独立交易进行评估和筹划安排，是确保资产置换最终效果的关键。

　　(三)不动产及土地使用权处置

　　不动产及土地使用权往往是破产重整方案的核心，不仅因为不动产及土地使用权的价值比重较大，还因为相应税务处置比较复杂，尤其是土地增值税，不同处置方案的土地增值税税负差异可能是几千万甚至过亿，如果在方案设计之初没有妥善的评估和筹划，方案实施效果可能与最初预想的南辕北辙。鉴于不动产处置在破产重整中的重要地位，在此讨论不动产及土地使用权处置相关涉税问题，但以下分析不局限于破产重整的特殊情形。

　　1、与不动产及土地使用权相关的税收

　　与不动产及土地使用权相关的税收分持有环节的税收和交易环节的税收。持有环节的税收主要是房产税和城镇土地使用税。交易环节的税收主要是转让方缴纳的土地增值税、增值税、印花税，受让方缴纳的契税、印花税，司法拍卖实践中可能会对要求受让方承担全部税费。持有和交易环节的税费均会对企业的企业所得税税负产生影响。

　　除上述常规税费，不动产及土地使用权处置中还可能会遇到标的资产尚有未清缴的历史欠税导致标的资产不能过户的情况，此种情况在司法拍卖中较为多发，是否合法在理论与实务界也颇多争议，笔者认为除非提前明示作为交易条件且金额确定，否则要求受让方过户前清缴历史税费没有法律依据。部分省市也已经明文规定历史欠税不作为交易过户的前置条件，如上海。

　　2、土地增值税

　　土地增值税是不动产及土地使用权处置和筹划的核心，有必要单独阐述。

　　(1)纳税人和征税范围

　　土地增值税的纳税义务人为转让国有土地使用权、地上的建筑及其附着物并取得收入的单位和个人，实务中如何认定附着物、“取得收入”即转让的有偿性、部分转让的成本分摊等问题，均十分复杂且不同方式、标准之间可能差异巨大，并直接影响到应纳税额的计算，如某上市房企在河北邯郸的土地开发项目，因其配建的保障性住房部分究竟是否应当视同销售及相应成本核算确认的问题，与主管税务机关发生分歧，土地增值税最终认定额比企业预估高出逾8000万。

　　(2)税率

　　土地增值税实行30%-60%四级超率累进税率。根据相关政策，纳税人建造普通标准住宅出售，或企事业单位、社会团体以及其他组织转让旧房作为公租房房源，增值额未超过扣除项目金额20%的，免征土地增值税。因此，实务中符合条件的项目可以将土地增值税视为五档，但20%一档与法定四档不同，并非超率累进，一旦增值额超过20%，全额征收土地增值税，比如扣除项目金额1亿，如增值额2000万，则免征土地增值税，如增值额为2001万，则需要缴纳600.3万土地增值税，多此一万，企业仅土地增值税就多损失逾600万。

　　(3)土地增值税清算

　　土地增值税以国家有关部门审批的房地产开发项目为单位，除保障性住房外，按照不低于1-2%的预征率进行预征，并于符合土地增值税清算条件时自行或根据主管税务机关要求进行土地增值税清算。

　　土地增值税一般为查账征收，应税增值额为应税收入减除规定的扣除项目后的余额。实务中应税收入除货币收入比较容易外，实物收入、其他收入的金额认定，以及不能准确提供转让价格的处理，都会直接影响应税收入的计算。扣除项目则更为复杂，包括取得土地使用权所支付的金额、房地产开发成本、房地产开发费用、与转让房地产有关的税金、其他扣除项目、旧房及建筑物评估及成本等项目的计算及处置，其中如房地产开发费用、其他扣除项目等，还不按照纳税人实际发生的费用扣除，需要按照《土地增值税暂行条例》及实施细则的标准进行计算扣除。

　　由于房地产开发项目有预征的土地增值税，清算的最终结果不一定是补税，也可能是退税，具体项目情况不同，清算过程中各环节的处理方式不同，如非直接销售和自用房地产的处理、配套设施的认定、多个项目的成本分摊、普通标准住宅的单独核算等，都会影响到实际清算结果。

　　(4)土地增值税的核定征收

　　除查账征收外，税务机关有权对符合条件的房地产开发企业参照与其开发规模和收入水平相近的当地企业的土地增值税税负情况，按不低于预征率的征收率核定征收土地增值税，核定征收率原则上不低于5%。

　　至于是否可以核定征收，以及核定征收是否比查账征收更有利于重整企业或债权人，则要视个案情形具体判断，主管税务机关的态度和双方沟通情况也很重要。如重庆市南岸区人民法院受理的某企业破产案件涉及的厂房土地转让方案，转让收入7000万，初步测算土地增值税2300万，扣除抵押债权及共益债务后所剩无几，经与主管税务机关沟通，按照8%的核定征收率实行核定征收，实际缴纳土地增值税仅560万，远低于原查账征收的税负。

　　3、不动产及土地使用权转让

　　不动产及土地使用权转让形式包括出售、以物抵债、以物投资、资产划转等，该部分除下文分析的个性问题外，共性问题可参照前文动产及无形资产处置部分。

　　破产重整中的不动产及土地使用权出售主要涉及增值税、土地增值税、企业所得税和契税，增值税处理需要注意转让方是小规模纳税人还是一般纳税人、房地产项目是老项目还是新项目等问题，小规模纳税人适用简易计税方法，老项目则可以选择适用简易计税方法按照5%的征收率征收。

　　从土地增值税和契税角度，以房地产投资或资产划转视同销售转让，除非符合特殊税务条件，应当缴纳契税和增值税。

　　4、以股权转让形式转让不动产及土地使用权

　　实务中存在不少通过转让持有不动产及土地使用权的公司股权实现转让目标房地产的做法，规避土地增值税、增值税的纳税义务。实际效果上，根据现行法律法规及税收政策，股权转让形式一般的确不涉及增值税和契税的纳税义务，但在是否应当缴纳土地增值税的问题上，各地看法及实务操作并不统一。

　　国税总局就此问题曾作出国税函〔2000〕687号、国税函〔2009〕387号、国税函〔2011〕415号三个批复，均认定以转让股权名义转让房地产的实质是房地产交易行为，应当按规定征收土地增值税。安徽、上海、湖南均曾就此发文，口径与国税总局一致，其中上海的沪地税地〔1997〕25号文已经废止，最近的是湖南2015年发布的《关于明确“以股权转让名义转让房地产”征收土地增值税的通知》(湘地税财行便函〔2015〕3号)。广东、青岛、福建等省则认为不应征收土地增值税，国税总局的批复属于个案批复，不能普遍适用。

　　即使在适用国税总局口径的地区，如何认定究竟是纯股权转让还是以股权转让名义转让房地产，也是有相当自由裁量空间的问题，需要具体情况具体分析。

　　5、税收优惠

　　参考财税〔2018〕17号文规定。值得注意的是，该通知自2018年1月1日起至2020年12月31日执行。

　　(四)债转股

　　企业发生债权转股权业务，区分不同条件分别适用一般性税务处理规定和特殊性税务处理规定，一般性税务处理应当分解为债务清偿和股权投资两项业务，确认有关债务清偿所得或损失;符合特殊性税务处理规定的，对债务清偿和股权投资两项业务暂不确认有关债务清偿所得或损失，股权投资的计税基础以原债权的计税基础确定。同一重组业务的当事双方应遵循一致性税务处理原则，即同一按一般性或特殊性税务处理。

　　例如，某上市公司A破产重整时，欠B公司3000万元，A公司通过增发1000万股股票偿还欠款，股票面值1元，市价2元，增发价2元。按照一般性税务处理规定，A公司需要确认债务重组收益1000万，B公司需要确认债务重组损失1000万。如果符合特殊性税务处理规定，则A公司暂不确认债务重组所得1000万，B公司亦不确认债务重组损失，股权投资的计税基础仍为3000万。

　　三、注意破产重整特殊性税务处理的适用

　　在破产重组中，针对各税务事项，都有(暂)不征税和(暂)免征税等特殊税收政策，管理人要力争适用特殊税收政策，就需要根据企业情况和特殊税收政策规定的条件设计、调整重组方案的架构及法律文件的涉税条款。同时管理人也要注意，税务筹划应当合规先行，避免疏忽大意或剑走偏锋造成的法律风险。

　来源：植德律师事务所 作者：张国豪

编辑：沐林财讯