作者 | 张明湖 三赢律说


摘要：近期接触的劳动仲裁、劳动纠纷案件比较多，期间还参与了盈科游本春律师组织的几本劳动法相关的书稿审稿工作，以及参与了其一系列的劳动法专项培训，获益良多。这期来聊聊劳动用工风险管理，如果有这方面好的见解，也欢迎来信交流。


一、劳动用工风险管理的内涵

劳动用工中的日常风险管理一般源于：①不合法的规章制度，在仲裁或诉讼中不能作为审理劳动争议案件的依据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，规章制度必须符合“民主程序制定”、“合法”，“公示”三个条件，才可作为人民法院审理劳动争议案件的依据。②按照《劳动合同法》第八十条规定，规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。③根据《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位需支付经济补偿金。简单说，就是规章制度违反法律、法规，包括内容违法、制定程序违法、公示程序违法。因此，常规的劳动用工风险主要有以下八类：招聘录用风险、新人入职风险、合同签订风险、规章制度风险（主要风险源）、员工考勤风险、合同解除风险、合同到期风险、员工离职风险。劳动用工风险管理包括风险预测、识别、分析、反馈等内容，并在此基础上为企业制定解决方案，并为企业构建劳动用工风险防控体系，指导企业进行落地实施。当然，在这方面，游本春作为“只专注做劳动纠纷、劳动风险管理”的知名劳动法专业律师，这方面走在了很多人的前面，甚至已经做到了产品化、标准化（具体可了解其风控狮、风控猫平台）。

二、劳动用工风险管理为什么值得关注

劳动用工风险一旦爆发，就会导致劳动纠纷，进入漫长的劳动仲裁、诉讼程序。劳动争议案件败诉，牵一发而动全身，容易引发群体诉讼；不但给企业带来翻倍的经济损失，而且也给企业带来不良的社会影响，降低企业领导的管理威望，而且也降低广大在职员工的凝聚力和积极性；如果处理不当，则可能让个别恶意的劳动者乘机闹事，引发大型的群体事件……据相关数据统计，随着《劳动合同法》、《劳动争议调解仲裁法》等文件的相继颁布，全国各地的劳动争议案件持续急剧递增，而当中80%左右的案件均以企业败诉告终。
笔者认为，劳动纠纷案件虽然单价不高，但其市场潜力巨大，更重要的是这开拓顾问单位的敲门砖。尤其青年律师，能够把劳动争议案件办好、吃透了，无疑就是掌握了案源开拓的敲门砖。整个律师行业都知道顾问单位很重要，但单位聘请法律顾问，绝不仅限于审个合同，或者为其解读一下相关政策，更重要的是帮助企业应对尤其是诊断和防范风险。平时不养生病时养医生，古人的智慧告诉我们：预防重于治疗，养生重于吃药；企业同理，在出现法律纠纷才想到要找律师，当然是下下策。但事实上，越是资深律师可能越瞧不上劳动纠纷这种标的额小费力不讨好的案子，期望他能从风险预防的角度来为企业把脉，为其设定战略层面的劳动用工风险管理机制，以及帮助企业落地现实吗？但对于青年律师而言，即使不考虑顾问单位，单做劳动者一方代理人，至少也是存在大量的市场需求的，值得专项研究。


三、劳动用工风险管理业务的几个关键点

笔者认为，一个成功的劳动用工风险管理项目，要从以下几个关键点上做文章：

（一）业务流程标准化

业务流程标准化，或者做到产品化，最大的优势就是可以快速复制。这个复制所指的是从这个项目到另一个项目经验的复制，而并非我们通常所说的复制粘贴，企业的实际情况当然各有不同，但我们作为法律顾问，望闻问切的过程是大同小异的，可以少走很多的弯路。当然，如果你前期有足够的项目实施作为积累，掌握了一定数据量以后，才能谈得上产品化。这显然不是一蹴而就的事情，当然，你也可以选择别人已经成熟的产品（比如风控狮、风控猫）。

（二）风险管理系统化

这同样需要依托于前期有大量的数据积累，或者借用现有比较成熟的产品。但是这个系统化，笔者认为，更重要的是建立相应的风险预警机制、解决预案，或者是构建相关的业务逻辑。

（三）项目管理团队化

劳动用工风险最重要的一个环节在于调研，没有调查就没有发言权。正如魏镇胜律师在分享其项目经验时，就谈到他是如何天天去顾问单位研究生产流程、生产工艺，从而让自己成为顾问单位的百事通的经历——当然，那已经不仅限于劳动用工风险管理。实际上，对于一些大型单位，前期的调研是需要耗费巨大的人力物力和时间的。因此，一个健康的律师团队，才能很好的做到分工合作，高质量完成数据的收集、分析和整理；个人律师能力再强，精力也有限，难以跟律师团队进行竞争。

（四）工作成果可视化

简单说，就是让你每一步的工作能让客户看得到，而且从中可以认可你服务的价值。这就涉及到《劳动用工的风险防控体系报告》如何编撰的问题，一般来说应该包括：能预见到的潜在风险，风险等级，风险分析，法律依据以及应对措施（预案）等。


四、劳动争议案件的几点分享

1）劳动纠纷案件标的额太小怎么接？
比如，劳动者找到你想委托代理，但标的额才1万，律师费占比肯定超过委托人心理接受能力，那应该怎么接？比较好的方案，是告诉委托人，让其申请法律援助，然后告诉法援中心已经跟律师讲述过案情，让中心委派。既完成了既定义务，又做了顺水人情，这岂不是两全其美？
2）注意诉讼时效、管辖、是否一裁终局，大有文章可做。
3）注意法律适用，以及当地的会议纪要。
4）建设工程中的劳动争议，注意挂靠、违法分包、劳务分包等不同情况下的法律关系。
5）如果有鉴定，一定要注意认真研究鉴定报告（鉴定机构、鉴定流程、检材是否合法）。


五、小 结

近期参与审稿的书有：《合同法律风险防控宝典》、《HR大律师人力资源合规管理实战审稿》《工资个税社保疑难实务问题233问》、《人资法务合规管理技能提升指南》等，希望能够尽快看到新书；也正是在参与这项工作时，有幸能够多一个学习机会，才意识到自己这方面需要学习的东西还很多很多。这里主要是梳理一下自己这个板块学习的思路，也就当抛砖引玉吧！任重而道远，共勉。

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